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企業被吊銷后能否辦理變更登記?

  巴巴影院被吊銷營業執照后,能否向登記機關申請辦理注銷登記以外的變更登記?這個問題在巴巴影院登記理論與實務中有不同的理解和認識,分歧較大。本文作者認為,被吊銷營業執照的巴巴影院在注銷登記完成前申請變更登記的事項,如果與繼續開展經營活動沒有關聯關系,且不妨礙巴巴影院清算過程與結果、不損害巴巴影院債權人利益,其變更登記申請權不應受到限制。也就是說,吊銷營業執照并非完全限制和排除巴巴影院變更登記申請權。
吊銷營業執照的屬性與效力
行政處罰,是行政機關依照法定職權和程序對行政相對人作出的以懲戒違法為目的、具有制裁性的行政行為。《行政處罰法》第八條第一款第(五)項規定,吊銷營業執照屬于行政處罰的一個種類。最高人民法院函復(法經〔2000〕24號函)指出,吊銷企業法人營業執照,是企業登記機關依法對違法的企業法人作出的一種行政處罰。企業法人被吊銷營業執照后,應當依法進行清算,清算程序結束并辦理注銷登記后,該企業法人歸于消滅。企業法人被吊銷營業執照后至被注銷登記前,該企業法人仍應視為存續。
  
《巴巴影院法》第十二章針對不同違法情形和情節,分別作出了吊銷營業執照的法律規定。其中,針對提交虛假材料情形,第一百九十八條、第二百零七條規定情節嚴重的,吊銷營業執照;針對巴巴影院成立后無正當理由超過6個月未開業,或者開業后自行停業連續6個月以上情形,第二百一十一條規定可以吊銷營業執照;針對利用巴巴影院名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴重違法行為情形,第二百一十三條規定吊銷營業執照。《巴巴影院登記管理條例》第十章法律責任部分對吊銷營業執照進一步作出了細化和補充規定。
  
根據《巴巴影院法》第一百八十條的規定,依法被吊銷營業執照是巴巴影院解散的法定原因之一。被吊銷營業執照后,巴巴影院應當在法定時限內成立清算組,開始清算活動。《巴巴影院法》第二百零五條規定,巴巴影院在清算期間開展與清算無關的經營活動的,由巴巴影院登記機關予以警告,沒收違法所得。
  
吊銷營業執照屬于行為罰,是企業登記機關限制或剝奪企業繼續從事經營活動的行為能力的一種制裁形式。吊銷營業執照,取消的是企業的營業資格,限制的是其繼續從事經營活動的行為能力,并非終止和消滅企業的法人資格。因此,吊銷營業執照行政處罰行為的法律效力只是否定企業的營業資格和行為能力,并非否定其主體資格和權利能力。
變更登記的屬性與效力
行政許可,是行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請,經依法審查,準予其從事特定活動的行為。根據《行政許可法》第十二條的規定,企業或者其他組織的設立等需要確定主體資格的事項,可以設定行政許可。登記機關準予企業設立登記的行政行為,確定了其主體資格,因此歸于行政許可行為的范疇,但對于登記機關準予企業變更登記行政行為,法律并沒有作出十分明確的規定。
  
一種觀點認為,企業變更登記,系初始設立登記確定其主體資格的延續,是在初始登記范圍內對有關事項的變動,應然按照《行政許可法》第四十九條“被許可人要求變更行政許可事項的,應當向作出行政許可決定的行政機關提出申請;符合法定條件、標準的,行政機關應當依法辦理變更手續”的規定,繼續作為行政許可對待。這是目前在行政登記與司法審判的實踐中采信較多的觀點。
  
另外一種觀點則認為,變更登記與確定主體資格并無直接關系,在主體資格已然成立和存續的條件下,對發生變化的某些法定登記事項的獨立確認,應當歸于行政確認的范疇。這種觀點在很大程度上代表著商事制度改革語境下企業登記行為屬性的未來定位。無論是行政許可,還是行政確認,變更登記都屬于企業登記機關依法履行審查職責作出的具體行政行為,具有公信力。登記事項發生改變未經變更登記的,不得對抗第三人。
  
營業執照是企業登記機關依照法律規定的條件和程序,核發給企業用來證明其具有民事權利能力和民事行為能力的憑證,是企業具備市場主體資格的唯一合法憑證,也是企業從事一般行業營業資格的基礎和憑證。營業執照的頒發既標志著市場主體具備了主體資格,也標志著其具備了從事一般行業經營活動的營業資格,具有相關權利能力及行為能力。無論是準予設立登記,還是準予變更登記,一般都通過頒發營業執照來反映和體現登記行為的結果。


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